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国外买方委托我国货代订舱之谜??提单应交发货人还是应交订舱委托人
发布时间：2010-09-03 文字大小:[] [] []
提单交发货人和交订舱委托人，依照法律和正常合法的订舱、发货和签发提单的程序，须由发货人委托订舱，发货人就是订舱委托人。提单交发货人和交订舱委托人是一致的，但是某些国外买方看出两者的区别，以FOB条款和作为签约托运人的身份，采取非常手段，直接委托我国货代订舱，从而谋取提单和货物。
订舱委托单是承运人签发提单的依据
在这里必须先澄清三个误解：第一，海上货运合同不是签发提单的依据。书面的海上货运合同并不存在。所谓签约就是整船货运指租船和派船，班轮货就是指选择承运人和洽谈运费，海上货运合同并不完备，也不成立。承运人承诺订舱后才表明海上货运合同成立和存在。海上货运合同存在于签约、订舱和签发提单的过程中。提单来自订舱委托单，FOB条款、订舱委托单须由卖方交买方指定的承运人订舱。因此，提单能证明海上货运合同的全部条款。但是，提单是承运人单方面签发的单证，没有另一方签约人签字，不是运输合同。因此，海上货运合同不能成为签发提单的依据。
第二，凭大副收据换提单也有问题。在计划经济时期，国家垄断外贸，货代、船代和船运。经营单位很少，凭大副收据换提单没有问题。目前出口商和货代千家万户，到现场理货，船方对发货人或其货代的身份难以认定，向送货人递交大副收据，会不断转手，很难保证落到货主或其代理手里，更难表明一定是有权得到提单的人。有些口岸，货主或其货代已不到现场理货，大副收据不再交给货代或货主，而是直接交给船代或船公司，不再用来换提单。
第三，提单未经签发，不具有法律效力，不能作任何依据。
订舱委托单是签发提单的主要依据。托运订舱是证明海上货运合同成立的必要程序。托运有两种方式：一是托运人（发货人）直接向承运人或其代理提交托运单办理订舱，托运单便称为订舱委托单。二是托运人向货代提交托运单，双方签字，便称为出口货代委托单或出口货代合同，再由货代向承运人或其代理办理订舱。订舱有“要约”和“承诺”两个环节。“要约”是委托人（货主或货代）向承运人或其代理提交订舱委托单；“承诺”是承运人在订舱委托单上签字盖章，表示接受。订舱委托单便成为有效文件，即证明海上货运合同成立。
承运人向订舱委托人签发提单是约定的义务
承运人向订舱委托单的签字盖章的名称（委托人）签发，发货人直接办理订舱，货主应在委托单上签字盖章；货主委托货代订舱，货代在委托单上签字盖章。如货主不在委托单上盖章签字，承运人也可向shipper栏的名称签发提单。
shipper在托运单上译注为托运人/发货人，是实际托运出口货物的人。shipper条款是托运单的提单申报内容。如果托运人不在委托单上签字盖章时，也可用shipper栏的名称代表委托人。
当shipper不是委托人时，仍应向委托单签字盖章的名称签提单。在委托货代订舱时，委托人是货代，shipper是货主。
另一种情况，在对背信用证中，中间商为使提单符合原信用证条款，要求对背信用证的受益人（发货人）在提单shipper栏打上收货人（中间商）或其货代的名称，即第三方提单，也可以接受，订舱委托人仍然是卖方（发货人）。FOB贸易卖方由于误解，盲目在shipper栏打上收货人或其他的名称，委托人仍是卖方。shipper不是货主时，委托人必须在订舱委托单（托运单）上盖章签字。根据合同解释的一般原则，戳记形式记载条款的效力高于事先打好的条款。承运人向签字盖章的委托人签发提单体现了该原则。
“提单交发货人”有法律依据
出口货运代理委托单是货代交付提单的依据。托运人向货代提交托运单，双方签字后，即为出口货运代理委托单（即货运代理合同）。根据该合同，货代承担了代理订舱和向委托人交付提单的义务。
委托人在托运单上签字盖章后，货代就向签字盖章的名称（委托人）交付提单。如果委托人没有在托运单上签字盖章，货代就向shipper栏中名称交付提单。
发货人是法定的提单移交人和物权转移人。《联合国国际货物销售合同公约》第30条“卖方必须移交一切与货物有关的单据（包括提单），并转移货物所有权（提单等）。”我国《合同法》第135条“出卖人应当履行向买受人交付提取标的物的单证（包括提单），并转移标的物所有权（提单等）的义务。”卖方要移交提单并转移物权，就必须从承运人或货代处取得提单并控制物权，才能向买方交付提单并转移物权凭证。
提单是收货证明，只能交给发货人。《海商法》第71条“提单是用以证明货物已经由承运人接受的单证”，可称作“收货单”。收货单只能向交付货物的发货人签发。
提单是物权凭证，只能交给发货人，才物归其主。根据《海商法》第71条“提单是据以交付货物的单证”，即物权凭证。货物所有权从承运人收到货物，到买方付款接受提单为止，都保持初始状态，即为发货人占有。只有向发货人交付提单，才能使物权凭证归物权所有人占有，并使提单正常流转和合法转移。
发货人不控制订舱也会丧失提单和物权
约定条款在法律效力上要高于法定条款，该原则已经得到国际司法界的公认。提单由承运人向订舱委托人签发或由货代转交托运人，是根据订舱委托单的约定。当发货人不是订舱委托人时，虽然法律规定发货人有权取得提单，但是，无法依据订舱委托单所赋予的权利取得提单。相反，买方利用FOB条款强行直接委托货代订舱，则会依据订舱委托单取得提单，从而不付货款而占有提单和货物。