战地怎么联机:第二部分第十二章(赵海涛老师主讲)

来源:百度文库 编辑:中财网 时间:2024/03/29 06:16:27
第十二章 担保业务     字体: 打印:省纸版>> 清晰版>> 自定义>>    行距: 单倍 1.2单倍 1.5倍 1.7倍 2倍 字体: 小 隐藏: 答疑编号 手写板     
第十二章 担保业务

  担保是企业按照公平、自愿、互利的原则向被担保人提供一定方式的担保并依法承担相应法律责任的行为。对外担保涉及被担保人和提供担保人(企业)。
  如果企业对担保申请人的资信状况调查不深,审批不严或越权审批,可能导致企业担保决策失误或遭受欺诈;如果对被担保人在担保期内出现财务困难或经营陷入困境等状况监控不力,应对措施不当,又可能会导致企业承担法律责任;如果被担保人和提供担保人在担保过程中存在舞弊行为,则会导致经办审批等相关人员涉案或企业利益受损。
  为此,一般情况下,企业应当严格限制担保业务活动,如确需对外提供担保的,应当在担保业务政策及相关管理制度中明确担保的对象、范围、方式、条件、程序、担保限额和禁止担保等事项,规范调查评估、审核批准、担保执行等环节的工作流程及控制措施,确实防范担保业务风险。
  担保业务应用指引就此提出具体要求:
  一是,企业应当对担保申请人进行资信调查和风险评估,并出具书面报告。企业自身不具备条件的,应委托中介机构对担保业务进行调查和评估。对于符合条件的担保申请人,经办人员应当在职责范围内,按照审批人员批准意见办理担保业务;对于审批人超越权限审批的担保业务,经办人员有权拒绝办理。
  二是,企业应当加强对子公司担保业务的统一监控,企业内设机构未经授权不得办理担保业务;企业为关联方提供担保的,与关联方存在经济利益或近亲属关系的有关人员在评估与审批环节应当予以回避。
  三是,企业应当根据审核批准的担保业务订立担保合同,定期监测被担保人的经营情况和财务状况,了解担保项目的执行、资金的使用、贷款的归还、财务运行及风险等情况,确定担保合同有效履行。
  四是,企业应当加强对担保业务的会计系统控制,建立担保事项台账,及时足额收取担保费用;规范对反担保财产的管理,妥善保管被担保人用于反担保的财产和权利凭证,定期核实财产的存续状况和价值,发现问题及时处理。
  五是,企业应当在担保合同到期时,全面清理用于担保的财产、权利凭证,按照合同约定及时终止担保关系。
  
第一节 关键内部控制

  一、职责分工与授权批准
  (一)担保业务不相容岗位至少包括:
  1.担保业务的评估与审批;
  2.担保业务的审批与执行;
  3.担保业务的执行和核对;
  4.担保业务相关财产保管和担保业务记录。
  (二)企业应当建立担保授权制度和审核批准制度,具体要求如下:
  明确审批人对担保业务的授权批准方式、权限、程序、责任和相关控制措施,规定经办人办理担保业务的职责范围和工作要求,并按照规定的权限和程序办理担保业务。
  企业应当明确担保业务的审批权限。审批人应当根据担保业务授权批准制度的规定,在授权范围内进行审批,不得超越权限审批。经办人应当在职责范围内,按照审批人的批准意见办理担保业务。对于审批人超越权限审批的担保业务,经办人员有权拒绝办理。
  严禁未经授权的机构或人员办理担保业务。
  (三)企业应当制定担保政策,明确担保的对象、范围、方式、条件、程序、担保限额和禁止担保的事项,定期检查担保政策的执行情况及效果。
  (四)企业应当建立担保业务责任追究制度,对在担保中出现重大决策失误、未履行集体审批程序或不按规定执行担保业务的部门及人员,应当严格追究责任人的责任。
  
  二、调查评估与审批
  企业的对外担保业务是风险比较大的一类业务,而且对外担保带来的风险是非常直接的,一旦被担保公司没有按期履行还款协议,则担保公司就成了还款的责任人。所以企业应当对担保业务进行风险评估,确保担保业务符合国家法律法规和企业的担保政策,防范担保业务风险。
  企业应当指定相关部门负责办理担保业务,对担保申请人进行资信调查和风险评估,评估结果应出具书面报告。企业也可委托中介机构对担保业务进行资信调查和风险评估工作。
  (一)首先我们着重探讨对外担保对上市公司的风险,上市公司对外担保风险归纳起来有以下5种:
  1.对担保公司自身的风险。对外担保对上市公司的风险是非常直接的,一旦被担保公司没有按期履行还款协议,则担保公司就成了还款的责任人。
  2.对流通股股东的风险。不论是对外提供担保的公司本身出了问题,还是公司高管出了问题,最后都要涉及到担保公司的股价,流通股股东只能被动地为这些问题公司“买单”。
  3.对担保链上其他公司的风险。上市公司的对外担保一旦出了问题,则涉及到的就不仅是该上市公司本身,通常还会牵出担保链上的其他公司,将给整个担保链或担保圈造成极其不良的后果。
  4.对证券市场的风险。上市公司担保链或担保圈上的某一环节出了问题后,它所带来的风险往往不是个别的,会对整个证券市场造成不良的后果。
  5.担保带来的金融风险。上市公司的每一笔对外担保基本都会牵扯到银行,担保圈越大、担保关系越复杂,涉及的银行也越多。随着担保圈中名目繁多、金额巨大的各类对外担保的到期,对外担保的风险也将逐渐显现。担保链或担保圈中某一环节出现了问题,就会导致担保关系的恶化,银行的风险也就难以避免,进而增大担保圈所在地整个金融系统的风险。
  (二)企业在对担保申请人进行资信调查和风险评估时,应当重点关注以下事项:
  1.担保业务是否符合国家法律法规和本企业担保政策等相关要求。
  2.担保申请人的资信状况,一般包括:基本情况、资产质量、经营情况、偿债能力、盈利水平、信用程度、行业前景等。
  3.担保申请人用于担保和第三方担保的资产状况及其权利归属。
  4.企业要求担保申请人提供反担保的,还应当对与反担保有关的资产状况进行评估。
  (三)企业对担保申请人出现以下情形之一的,不得提供担保
  1.担保项目不符合国家法律法规和本企业担保政策的。
  2.已进入重组、托管、兼并或破产清算程序的。
  3.财务状况恶化、资不抵债、管理混乱、经营风险较大的。
  4.与其他企业存在较大经济纠纷,面临法律诉讼且可能承担较大赔偿责任的。
  5.与本企业已经发生过担保纠纷且仍未妥善解决的,或不能及时足额交纳担保费用的。
  在对担保业务进行风险评估之后,担保业务部门将担保文件和评估资料一并提交给部门经理或总经理,由其提交董事会进行决策审批。审批阶段控制的主要内容是建立担保业务集体决策审批制度,严禁个人审批担保业务,保障决策程序的公正性、决策方法的科学性,提高决策水平,未经董事会审批不得签订担保合同,必要时向有关专家咨询意见。
  上市公司须经股东大会审核批准的对外担保,包括但不限于下列情形:
  1.上市公司及其控股子公司的对外担保总额,超过最近一期经审计净资产50%以后提供的任何担保。
  2.为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保。一家公司的资产负债率超过70%,我们称之为高负债经营,无论其经营业绩如何,这样高的负债率都相当危险。
  3.单笔担保额超过最近一期经审计净资产10%的担保。指标揭示了上市公司可能承担的风险上限。由这个上限可以判断,若是出现最坏的情况,上市公司可能承担的还款负担占其家底(净资产)的比例是多少。如果这个比例过高,则说明上市公司面临的潜在风险过大。以往案例显示,因为担保被拖累的上市公司,其担保占比都很高,有些公司的担保额甚至超过了公司净资产的数倍。这样的公司就如同惯于违章行驶的司机,出事故的概率极大,证监会于 2003年8月发布《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》(以下简称《通知2》)规定:上市公司对外担保总额不得超过其净资产的50%。
  2008年12月底,江苏琼花被特别处理为ST琼花,则与江苏琼花及其控股子公司威亨违规巨额担保有关。根据2008年12月26日的公告,两家公司多次为上市公司控股股东琼花集团及其关联法人及董事长于在青的对外借款提供担保,合计1.12亿元,占上市公司截至2008年6月30日经审计净资产的43.45%。尽管ST琼花明确表示,于在青签署担保合同属于个人行为,但担保合同上有上市公司和威亨公司的公章。因此法院先后将ST琼花及威亨公司主要银行账号冻结,影响ST琼花正常业务需要的资金周转,公司生产线仅达正常月份的60%。又是一个不顾监管要求的公司。
  4.对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。
  (五)企业应当采取合法有效的措施加强对子公司担保业务的统一监控。企业内设机构未经授权不得办理担保业务。企业为关联方提供担保的,与关联方存在经济利益或近亲属关系的有关人员在评估与审批环节应当回避。
  一般,从形式上看,一般关联企业各成员的贷款量不是很大,但由于其从属企业受控制企业的支配,从属企业以自己名义获取的贷款往往被控制企业挪作它用,控制企业通过从属企业间接获得贷款。假如将关联企业群体作为一个独立的整体来看待,则控制企业贷款量往往大大超过其应有的授信额度,形成过度融资。一旦其生产经营出现问题或资金链条断裂,银行贷款就有产生损失的可能。
  
  三、执行与监控
  企业应当根据审核批准的担保业务订立担保合同。担保合同应明确被担保人的权利、义务、违约责任等相关内容,并要求被担保人定期提供财务报告与有关资料,及时通报担保事项的实施情况。
  担保申请人同时向多方申请担保的,企业应当在担保合同中明确约定本企业的担保份额和相应的责任。企业应当在担保合同协议中明确要求被担保人定期提供财务报告与有关资料,并及时报告担保事项的实施情况。
  (一)企业担保经办部门应当加强担保合同的日常管理,定期监测被担保人的经营情况和财务状况,对被担保人进行跟踪和监督,了解担保项目的执行、资金的使用、贷款的归还、财务运行及风险等情况,确保担保合同有效履行。
  担保合同履行过程中,如果被担保人出现异常情况,应当及时报告,妥善处理。
  企业对外提供担保预计很可能承担连带赔偿责任的,应当按照国家统一的会计准则制度的规定对或有事项的规定进行确认、计量、记录和报告。
  违规担保的成因主要集中在两个方面:一是担保未经董事会或股东大会批准,程序不规范;二是在一股独大的背景下,上市公司的独立性难以保证。有法律人士指出,在公司董事、高管私自以公司名义对外做出的担保中,除非债权人知道其越权或应该知道其超过权限,否则上市公司仍应承担赔偿责任。因此,加快建立健全公司内部的制衡机制和内控机制,尤其是充分重视和发挥独立董事制度的监督作用,堵住恶意担保的制度源头,显得尤为重要。
  在实务中,可以参考香港联交所上市规则的有关规定,就关联担保的持续存在要求公司成立由独立董事组成的专门委员会,防止并就被担保方的不当行为向社会公众股东提供意见。在公司存量担保超过一定限度时,还可考虑启动股权类别表决制度,在后续担保的额度、时限及事项审议中,赋予流通股东更大的话语权。
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